企業(yè)勞動(dòng)用工管理過程中，很多用人單位都避不開這兩個(gè)詞：勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包。在這兩種用工模式下，用工單位或發(fā)包單位都不與勞動(dòng)者直接簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)關(guān)系與用工關(guān)系相分離。筆者今天就和大家一起聊一聊二者的區(qū)別及法律風(fēng)險(xiǎn)防范。

什么是勞務(wù)派遣？什么是勞務(wù)外包？

○ 勞務(wù)派遣

指勞務(wù)派遣公司為了滿足用工單位對于各類靈活用工的需求，將員工派遣至用工單位，接受用工單位管理并為其工作的服務(wù)。勞動(dòng)合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣員工之間，用工關(guān)系則發(fā)生于派遣員工與實(shí)際用工單位之間。

如圖1所示，由勞務(wù)派遣公司與勞動(dòng)者簽訂《勞動(dòng)合同》并將勞動(dòng)者派遣至用工單位工作，用工單位根據(jù)與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂的《勞務(wù)派遣合同》，向勞務(wù)派遣公司支付勞務(wù)報(bào)酬、服務(wù)費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。

○ 勞務(wù)外包

亦可稱之為崗位外包，指企業(yè)根據(jù)需要，將一項(xiàng)或幾項(xiàng)人力資源管理工作流程或管理職能外包出去，由第三方專業(yè)的人力資源外包服務(wù)機(jī)構(gòu)或公司進(jìn)行管理，以降低經(jīng)營成本，公司按規(guī)定支付服務(wù)費(fèi)用即可，這樣一來就可以“只用人，不管人”，常適用于發(fā)包單位的特定項(xiàng)目，而非特定崗位的人員。

如圖2所示，發(fā)包方與承包方簽訂《勞務(wù)外包合同》，將其部分業(yè)務(wù)或工作內(nèi)容交由承包方完成，發(fā)包方按照約定向承包方支付外包費(fèi)用，承包方與勞動(dòng)者簽訂《勞動(dòng)合同》并對勞動(dòng)者進(jìn)行日常管理，發(fā)放薪資等。

勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包的不同之處1、法律適用不同·勞務(wù)派遣適用于《中華人民共和國勞動(dòng)法》《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》《勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施辦法》的相關(guān)規(guī)定，條款中對勞務(wù)派遣單位主體資格和派遣人員具有嚴(yán)格的規(guī)定，更多體現(xiàn)了對勞動(dòng)者的保護(hù)；·勞務(wù)外包除特別法規(guī)定以外，通常適用于《中華人民共和國民法典》合同編的相關(guān)規(guī)定，基本原則是意思自治，發(fā)包人與承包人之間是平等的合同關(guān)系，只要合同內(nèi)容不違反強(qiáng)制性法律規(guī)定即為有效。

2、管理主體不同

·勞務(wù)派遣中，用工單位僅是讓渡了對勞動(dòng)關(guān)系的建立，但是沒有讓渡對勞動(dòng)者的管理控制權(quán)，用工單位仍然實(shí)際管理著被派遣的勞動(dòng)者，包括但不限于考勤、薪酬、獎(jiǎng)懲等涉及勞動(dòng)者切身利益的管理；

·勞務(wù)外包中，用工單位并不參與用工管理，即通過勞務(wù)外包，不僅讓渡了勞動(dòng)關(guān)系的建立，而且讓渡了對勞動(dòng)者的管理控制權(quán)，僅對服務(wù)成果進(jìn)行驗(yàn)收。

3、用工需求不同

·勞務(wù)派遣，適用于用工單位臨時(shí)性、輔助性、替代性的崗位，且通常不超過用工單位用工總量的10%；

·勞務(wù)外包，常適用于短期性、獨(dú)立性和具有可評估成果的工作、任務(wù)或項(xiàng)目，且外包員工應(yīng)占整個(gè)項(xiàng)目用工數(shù)量的全部。

4、結(jié)算方式不同

·勞務(wù)派遣服務(wù)的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)是“勞動(dòng)力”、“員工數(shù)”，由用工單位和勞務(wù)派遣人員協(xié)商確定并結(jié)算，且與用工單位的勞動(dòng)者實(shí)行同工同酬，結(jié)算方式為“工作人數(shù)×單價(jià)”；

·勞務(wù)外包服務(wù)的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)是“工作量”、“項(xiàng)目數(shù)”，勞務(wù)外包人員的工資標(biāo)準(zhǔn)及發(fā)放情況由承攬方?jīng)Q定，結(jié)算方式為“工作數(shù)量×單價(jià)”。

5、用工風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)不同

·勞務(wù)派遣中，用工單位系勞務(wù)派遣三方法律關(guān)系中的一方主體，需承擔(dān)一定的用工風(fēng)險(xiǎn)，如“被派遣勞動(dòng)者因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任……”“被派遣勞動(dòng)者發(fā)生工傷的，勞務(wù)派遣單位與用工單位需要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”；

·勞務(wù)外包中，發(fā)包方與承包方的員工并不直接發(fā)生法律關(guān)系，除必須確保能提供必要的安全生產(chǎn)條件以外，無須對承包方員工承擔(dān)任何法律責(zé)任。

6、經(jīng)營資質(zhì)要求不同

·勞務(wù)派遣公司必須嚴(yán)格按照勞動(dòng)合同法和公司法相關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元的法人實(shí)體，取得《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》后，才能經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)；

·通常情況下勞務(wù)外包單位可以是個(gè)人，也可以是法人或其他組織（一般不建議發(fā)包給個(gè)人，實(shí)踐中個(gè)人外包往往會(huì)被判為勞動(dòng)關(guān)系）。

7、營業(yè)收入納稅額不同

·用工單位支付給勞務(wù)派遣單位的費(fèi)用，需要區(qū)分人員工資、社保和管理費(fèi)，人員工資和社保費(fèi)用是代發(fā)代繳，不計(jì)算營業(yè)收入，只是將管理費(fèi)計(jì)算為營業(yè)收入并納稅；

·發(fā)包方支付給承攬方的外包服務(wù)費(fèi)用，全部納入到承攬方的營業(yè)收入并進(jìn)行全額納稅。

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