幾乎所有的掛牌或擬掛牌公司中，社保與公積金繳納不規(guī)范是個(gè)非常普遍的話題。在新三板的掛牌實(shí)務(wù)中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核時(shí)對(duì)眾多的公司在勞動(dòng)與社會(huì)保障方面提出了進(jìn)一步核查意見并要求券商與律師發(fā)表結(jié)論性法律意見。

企業(yè)在社保與公積金方面存在的問題表現(xiàn)在哪些方面?具體應(yīng)該通過(guò)何種路徑進(jìn)行解決?公司潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)又會(huì)有哪些?

一、公司普遍存在的社保與公積金繳納方面的問題

1、公司在冊(cè)人數(shù)與繳納社保與公積金的人數(shù)存在或多或少的差異，尤其是公積金的繳納，更是與在冊(cè)人數(shù)相差甚遠(yuǎn)。

2、公司常常不為試用期的員工繳納社保與公積金。

3、公司為參保人員以低于其實(shí)際收入的標(biāo)準(zhǔn)繳納社保，以達(dá)到少繳納社保與公積金的目的，節(jié)約成本。

4、公司的員工中有人在別的單位繳納保險(xiǎn)與公積金，因?yàn)閭€(gè)人便利原因及嫌轉(zhuǎn)移手續(xù)麻煩等問題，不愿意再辦理相關(guān)手續(xù)。

二、掛牌實(shí)務(wù)中對(duì)社保與公積金繳納問題的處理

在實(shí)務(wù)中，因?yàn)榇藛栴}的普遍性，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審查時(shí)對(duì)此問題不會(huì)無(wú)限制糾纏。通常對(duì)公司存在的社保與公積金問題，實(shí)務(wù)操作可以采取以下路徑進(jìn)行：

1、實(shí)事求是地對(duì)公司現(xiàn)有的社保與公積金繳納存在的問題進(jìn)行披露。

2、尋求地方社保與公積金行政部門的幫助，取得當(dāng)?shù)匦姓块T出具相關(guān)證明，以求證明：公司已經(jīng)在依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)，辦理了社保編號(hào)，在勞動(dòng)保障方面無(wú)違規(guī)行為，未受到行政處罰；以及證明：公司沒有違反國(guó)家及地方有關(guān)公積金管理的行為和記錄，沒有因公積金繳存事宜而被追繳或被行政部門處罰的記錄。

3、公司實(shí)際控制人出具承諾：承諾如果公司所在地社保主管部門與公積金主管部門，要求公司對(duì)其首次股票公開發(fā)行日期之前任何期間員工應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和住房公積金進(jìn)行補(bǔ)繳，實(shí)際控制人將按主管部門核定的數(shù)額無(wú)償代公司補(bǔ)繳，并承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。

上述解決方案可以表明公司并沒有因?yàn)樯绫Ｅc公積金問題受到相關(guān)行政處罰，不會(huì)影響到公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)，對(duì)公司的股票發(fā)行不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。

三、公司社保與公積金存在問題的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)分析

在實(shí)務(wù)操作中，上述的解決思路似乎達(dá)到了掛牌的目的。但所有的解決方法并沒有完全去除公司的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)。

其一，當(dāng)?shù)厣绫Ｅc公積金主管部門出具的相關(guān)證明，從某種意義上來(lái)說(shuō)本身就是一件很荒唐的事情。根據(jù)公司公開披露的社保與公積金情況，公司本身已經(jīng)存在諸多問題，主管部門沒有起到應(yīng)有的執(zhí)法監(jiān)督與檢查來(lái)有效保障勞動(dòng)者的相關(guān)合法權(quán)益。

相反，主管部門現(xiàn)在居然要來(lái)出具證明其沒有違法或沒有受到處罰，其起到的證明只能是，雖然其有違法行為，但我不處罰他的作用。主管部門本身就是失職的。

其二、員工尤其是離職員工追究公司相關(guān)責(zé)任的時(shí)候，公司將做為被訴對(duì)象。實(shí)際控制人并不能取代公司訴訟一方的地位。

從法律上來(lái)說(shuō)，公司才是法院判決所指向的對(duì)象，實(shí)際控制人的承諾也許從費(fèi)用承擔(dān)上減輕公司壓力，但并不能免除公司的涉訴風(fēng)險(xiǎn)。如果公司涉訴，對(duì)于公司的公眾形象將是巨大打擊。

其三、試用期內(nèi)公司員工的保險(xiǎn)問題，實(shí)踐中，很多的企業(yè)都沒有為公司試用期內(nèi)的員工合法繳納社保與公積金。

《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定，試用期包含在勞動(dòng)合同期限之內(nèi)，勞動(dòng)者自用工之日起就與用工單位建立了勞動(dòng)關(guān)系。所有的公司都應(yīng)該逐步消除試用期員工不用上社保的錯(cuò)誤想法。

其四、員工在別的單位上保險(xiǎn)，因?yàn)榉N種原因不愿意轉(zhuǎn)手續(xù)到公司來(lái)進(jìn)行正常社保問題。此種問題的存在，表明上看是員工的問題，而責(zé)任不在公司。但真出問題時(shí)，所有的問題都會(huì)成了公司的責(zé)任。

公司不可能知道每個(gè)員工背后真實(shí)的原因或情況，公司可能陷入勞動(dòng)用工訴訟，員工翻臉的時(shí)候要求公司補(bǔ)繳或補(bǔ)償相關(guān)保險(xiǎn)待遇時(shí)，公司難逃其疚。從公司掛牌股票發(fā)行問題方面而言，如果涉及的員工數(shù)量及職位不是個(gè)別，公司人員的獨(dú)立性是應(yīng)當(dāng)受到質(zhì)疑的。

綜述，公司在社保和公積金的問題上，尤其在公司股改后，應(yīng)當(dāng)盡可能規(guī)范相關(guān)保險(xiǎn)與公積金的繳納工作，盡可能做到規(guī)范或逐步規(guī)范。規(guī)范是需要付出成本的，但這種成本是值得的。不留尾巴與瑕疵的規(guī)范，才有可能在將來(lái)真正免除公司在社保和公積金繳存方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。

四、新三板之社保、公積金的合規(guī)性問題

1、特別要注意的是，《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》明確規(guī)定，進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)村居民依照該法規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)。

對(duì)于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，如果其已經(jīng)參加新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)、新型農(nóng)村合作醫(yī)療的，用人單位可以不再為員工繳納該險(xiǎn)種，但是應(yīng)該根據(jù)該員工在農(nóng)村參加該險(xiǎn)種繳費(fèi)情況給予補(bǔ)償。

2、企業(yè)如果要在新三板掛牌，需要根據(jù)《住房公積金管理?xiàng)l例》（2002年修訂）為員工繳納住房公積金，并開具合規(guī)證明。對(duì)于農(nóng)村戶籍員工，如果企業(yè)已經(jīng)為其解決食宿問題（如提供員工宿舍、補(bǔ)貼員工租賃房屋的租金等方式），可以瑕疵披露并由大股東兜底承諾。

3、通過(guò)人才服務(wù)機(jī)構(gòu)代繳社保、公積金可以有效解決公司異地員工繳納社保、公積金問題。

五、新三板掛牌實(shí)務(wù)中的社保問題案例

案例一：蘭亭科技

問題：險(xiǎn)種繳納不全，公司沒有給部分員工繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)和住房公積金。

解決方法：

1 招股轉(zhuǎn)讓書詳細(xì)披露真實(shí)情況：截至 2013 年12 月31 日，公司有員工286 人。公司已為286名員工繳納了醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn)；為220 名員工繳納了養(yǎng)老保險(xiǎn)；為196 名員工繳納了生育保險(xiǎn)；為77 名員工繳納了住房公積金。

2 公司實(shí)際控制人張?jiān)S昌、毛紅分別作出承諾，對(duì)于公司未繳或少繳員工社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金而可能給公司帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，由其無(wú)償代為承擔(dān)全部費(fèi)用和經(jīng)濟(jì)損失。

案例二：環(huán)宇裝備

問題：公司存在沒有為全部員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)的情況。

解決方法：

1 控股股東陳志強(qiáng)出具承諾，公司如有因未依法為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)問題被社保主管部門要求進(jìn)行補(bǔ)繳或進(jìn)行任何行政處罰，控股股東將無(wú)償代為補(bǔ)繳，并承擔(dān)公司因此而受到的任何處罰或損失。

2 修武縣人力資源和社會(huì)保障局在2014年5月12日出具《證明》，證明公司在修武縣人力資源和社會(huì)保障局辦理了社會(huì)保險(xiǎn)登記手續(xù)，公司為職工繳納了基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)。公司在為職工繳納的社會(huì)保險(xiǎn)方面未受到過(guò)行政處罰；未收到公司員工有關(guān)社保事項(xiàng)的投訴。

案例三：合建重科

問題：公司員工社保未全部繳納，各保險(xiǎn)及公積金繳納人數(shù)不統(tǒng)一。

解決方法：

就報(bào)告期內(nèi)的問題闡明原因：

2014年1-4月：1、部分人員超齡，不能投保；2、部分員工主動(dòng)放棄社?；蛞褏⒓有罗r(nóng)合放棄社保；3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購(gòu)買養(yǎng)老保險(xiǎn)，未在企業(yè)投保；4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費(fèi)發(fā)票在企業(yè)報(bào)銷費(fèi)用。 住房公積金：無(wú)投保人數(shù)的強(qiáng)制要求。

2013年：1、部分人員超齡，不能投保；2、部分員工主動(dòng)放棄社?；蛞褏⒓有罗r(nóng)合放棄社保；3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購(gòu)買養(yǎng)老保險(xiǎn)，未在企業(yè)投保；4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費(fèi)發(fā)票在企業(yè)報(bào)銷費(fèi)用。住房公積金：無(wú)投保人數(shù)的強(qiáng)制要求。

2012年：1、部分人員超齡，不能投保；2、部分員工主動(dòng)放棄社?；蛞褏⒓有罗r(nóng)合放棄社保；3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購(gòu)買養(yǎng)老保險(xiǎn)，未在企業(yè)投保；4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費(fèi)發(fā)票在企業(yè)報(bào)銷費(fèi)用；5、五險(xiǎn)未合一，生育保險(xiǎn)未強(qiáng)制要求，只要女性員工參保即可。住房公積金：無(wú)投保人數(shù)的強(qiáng)制要求。

案例四：連能環(huán)保

問題：社保滯納金問題，公司因資金緊張未能及時(shí)繳納2012 年 9 月社保保險(xiǎn)金。

解決方法：公司于2012 年 11 月補(bǔ)繳了上述社保保險(xiǎn)金，并繳納了滯納金1998.43 元。該處滯納金不屬于行政處罰?！吨腥A人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》第八十六條規(guī)定：用人單位未按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬(wàn)分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

律師認(rèn)為，上述滯納金因數(shù)額較小，且公司在期限內(nèi)補(bǔ)繳了社保、繳納了滯納金，并未受到行政處罰，也未造成其他嚴(yán)重不利后果，故不屬于重大違法違規(guī)行為。